企业境外上市涉及的外汇监管问题

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境内企业境外上市目前有两种方式，直接上市和间接上市。

直接上市方式是指在境内注册的股份有限公司经中国证券监督管理委员会许可，在境外发行股票、可转换为股票的公司债券等法律、法规允许的证券，并在境外证券交易所公开上市流通的行为。

间接上市方式，俗称红筹股上市，一般指在境内注册的公司在境外设立离岸子公司，离岸子公司收购境内的实体业务公司股权，在境外发行股票、可转换为股票的公司债券等法律、法规允许的证券，并在境外证券交易所公开上市流通的行为，即境内主体控制的境外公司在境外上市。

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相关法规

中国证监会发布的境外上市备案管理相关制度规则，包括《境内企业境外发行证券和上市管理试行办法》和5项配套指引，简称“备案新规”，自2023年3月31日起实施。

备案新规实施前，境内企业选择间接上市方式，无需国内证监会审批，多数企业通过在境外设立多层特殊目的公司，反向收购国内实体企业，实现控股权从境内外翻到境外。

备案新规实施后，间接上市也纳入了备案管理。那么，就会出现涉及间接上市方式的外汇监管合规问题。

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涉及外汇监管的问题

境内企业境外上市涉及外汇监管的合规问题，主要集中在以下三个方面：

（1）备案关注的问题

主要涉及外资准入、业务合规性等方面。如股权是否实缴；股东是否办理外汇手续，股权激励是否办理外汇登记；返程并购所涉及外汇管理、外商投资手续等；

（2）外汇登记的问题

如间接上市方式中股权架构重组涉及的外汇登记，包括37号文登记，ODI境外直接投资登记，跨境股权转让及增资FDI登记，股权激励登记等。任一环节的登记遗漏了，或者倒置了，境外上市这条路可能就不通了。

（3）跨境资金流动问题

企业境外上市活动中不可避免地涉及跨境资金流动，包括上市过程中跨境转股的对价支付，上市募集资金的调回，回流资金在境内的使用等等。

境内企业境外发行上市相关资金的汇兑及跨境流动，应当符合国家跨境投融资、外汇管理和跨境人民币管理等规定，这是境外上市外汇监管的底层逻辑。

这意味着境外间接上市，不论是红筹架构搭建的外汇登记，股权重组，还是跨境资金交割流动，全流程贯穿外汇监管，境外间接上市外汇合规成为企业无法规避的环节。